דרישה, חושן משפט רב:ב
דרישה · Drisha, Choshen Mishpat 202:2
Open in the reader →1והרמב"ם כתב שאם הם בתוכו א"צ שיאמר כו' בפ"ג דמכירה כ"כ והר' פ"ק דקידושין הביא דברי הרמב"ם אלו וכתב דטעמו כיון שצבורין בתוכו קני בתורת חצר וכ"כ המ"מ שם אלא קשיא להו דא"כ הו"ל לפרש דדוקא בחצר המשתמרת דחצר שאינה משתמרת אינו קונה אלא בעומד בצידה כמ"ש הוא עצמו בפ"ד דזכייה ע"ש בר"ן שהאריך וכתב ב"י דאין זו קושיא שכן דרכו של הרמב"ם לסתום במקום אחד ולסמוך על מה שביאר במקום אחר וכן כאן סמך על מ"ש בפ"ז מהל' זכייה דבחצר שאינה משתמרת לא קני אלא אם כן עומד בצידה וקשיא לי טובא חדא כיון דבגמרא אמרו סתם והילכתא אגב בעינן למה סתם לשונו היפך מסקנת התלמוד ומיירי בחצר המשתמרת יותר הו"ל לכתוב כלשון הגמרא דבעינן אגב ובחצר שאינה משתמרת או לפחות היה לו לכתוב גם דינא דתלמודא ועוד קשה לי דאי הרמב"ם בחצר המשומר דוקא מיירי ומטעם חצירו מ"ט דרבינו והראב"ד דפליגי עליה ושצריך שיאמר קני ואגב ולא יקנה חצירו לכן נראה עיקר כמ"ש מהרי"ק בכ"מ שלו העתקתי לשונו בפרישה וא"ת להרמב"ם איך מצינו לעולם דבעי חצר המשומר הא כל שמונח בתוכו קני ליה בתורת אגב ולמה כתב בפ"ד דזכייה בד"א בחצר המשתמרת כו' וצ"ל דס"ל להרמב"ם דע"כ לא שייך קנין אגב אלא כשלא היה שום אחד מהן שלו או עתה בא לקנות שניהם יחד הקרקע והמטלטלין כה"ג כתוב ויתן להם אביהם מתנות רבות לכסף וגו' עם ערי מצורות אבל כשהחצר בתחלה היה שלו או שקנה מתחלה ממנו החצר ואחר זמן קנה ממנו מטלטלין לא שייך קנין אגב כלל אפי' מונחים בתוכם אלא קנין תורת חצר ולהכי בעינן שהיה משומר וכ"נ דעת רבינו ס"ס זה ולקמן סימן ר"ג דקנין חצר וקנין אגב שני קניינים הם לא שייך זה בזה: והראב"ד השיג עליו כו' עיין בב"י שהביא השגת הראב"ד ותירצו בשני אופנים גם הביא ל' הר"ן מהיכן למד הרמב"ם כן: