דרישה, חושן משפט ריב:ג
דרישה · Drisha, Choshen Mishpat 212:3
Open in the reader →1וכן המוכר רחל לגיזותיה וכו' ז"ל ב"י כתב הרא"ש דאיתא בירושלמי ובתוספת' המוכר עובר בהמתו לחבירו לא עשה ולא כלום המוכר ולד שפחתו לחבירו לא עשה ולא כלום אלא מוכר לו בהמתו ומשייר עובר כו' ע"כ. ואיכא לספוקי אם היו הבהמות או השפחה מעוברת כשמכר לו ולדותיהן אם קנה ואין הכרע בדברי הירושלמי כי יש לפרש בו שקנה ויש לפרש בו שלא קנה כי שני הפירושים עולום כהוגן בל' הירוש' ומצאתי להרא"ש שכתב בפ' הספינה תוספתא המוכר שפחה לחבירו וכו' שפחה מעוברת אני מוכר לך מכר את הולד ומשמע שאם לא אמר שפחה מעוברת אלא שפחה סתם דלא מכר את הולד ולא מסתבר כלל עכ"ל ב"י ודבריו אינם מובנים כלל במ"ש איכא לספוקי כו' אי ר"ל בפשט משמעותיה דמספקא ליה המוכר ולד פרה מעוברת אי קנה אי לאו דאפשר לפרש התוספת' דה"ק המוכר עובר מפרה שאינה מעוברת עדיין לא קנה אבל אם היא מעוברת קנה ק' הא בהדיא כ"ר לעיל סי' ר"ט דאפי' אם הפרה והשפחה כבר מעוברת נמי לא קנה אף אם נאמר דמספקא ליה איך הדין לדעת הירושלמי והתוספתא דמסתברא קצת לדמותו לאילן שחנטו פירותיו שכתבתי שם בפרישה בשם רש"י דס"ל דבכה"ג יכול למכור הפירות אכתי לא הול"ל זה כאן אלא בסי' ר"ט במקום שכ"ר ועוד דא"כ מאי ומצאתי להרא"ש כו' שכתב אח"כ מה עניין זה לזה ואם נאמר דט"ס הוא נפל בב"י וצ"ל ואיכא לספוקי כו' כשמכרה לו קנה ולדותיהן או לא ור"ל דמספקא ליה המוכר פרה או שפחה מעוברת סתם שלא הזכיר פרה מעוברת אני מוכר לך אם קנה ולדותיהן ומ"ש ואין הכרע בדברי הירושלמי כו' ר"ל הירושלמי הנ"ל דכתבנו אלא מוכר בהמה ומשייר עוברה משמע דוקא כשמשייר הא סתמא מכר מיהו איכא למימר דמיירי באינה מעוברת דוקא אבל במעוברת והזכיר מכירתה ולא מכירת עוברה מסתמא אינו נמכר ופשט ליה מהרא"ש דפ' הספינה אכתי קשה דהול"ל שוב מצאתי מאי ומצאתי ועוד מאי איכא לספוקי כו' הא בהדיא כ"ר דין זה לקמן בסי' ר"ך מיהו י"ל דאין ראייה מדברי רבינו דלקמן סי' ר"ך דהוא לא כתב אלא כשאומר פרה זו או שפחה זו מכורה לך והיא מעוברת בהא איכא לספוקי אי קנה העובר או לא ועל זה כתב שמצא ברא"ש שכתב על התוספתא ולא מסתבר כלל משמע דאפי' בשפחה סתם נמי קנה אפי' לא אמר המעוברת ומ"מ אינו מוכרח דאפשר דלא לענין דלא בעינן שיאמר דוקא שפחה מעוברת אני מוכר אלא כי אמר שפחתי זו נמי קנה אבל כי אמר שפחתי סתם מכורה לך אעפ"י שהיא מעוברת לא קנה וכמשמעות ל' רבינו ולכן כתב ומצאתי כתוב כו' ולא כתב שוב מצאתי לפי שגם מהרא"ש ליכא למפשט להדיא ואפשר נמי לומר דה"ק ואיכא לספוקי אם הפרה או השפחה מעוברת כשמכר לו ולדותיהון כלומר כשמכר לו ולדותיהן בפני עצמו ומיהו גם הפרה והשפחה מכר ור"ל שלא א"ל פרה אני מוכר לך לעוברה או שפחה לולד (דאז פשיטא דקנה שהרי עיקר המכירה היא הולד תלה המכירה בפרה ושפחה שהן בעולם כדי שיחול עליה הקניין) אלא א"ל פרה אני מוכר לך ועוברה אני מוכר לך א"כ שפחה אני מוכר לך וולדה מי קנה הולדות או לא מי אמרינן כיון שיחד להן מכירה בפני עצמן ולא תלאן במכירת הפרה והשפחה ל"ק דהוה מקנה דשלב"ל א"ד כיון דס"ס מכר שניהן והיא מעוברת עתה קנה ומ"ש אין הכרע בדברי הירושלמי ר"ל דאין ללמוד מדקתני בירושלמי ובתוספתא סתם המוכר עובר בהמתו לא עשה ולא כלום דהא אפשר דהירושלמי מיירי בשלא מכר גם הפרה והשפחה אלא הוולד לחוד אבל אם מכר שניהם דילמא אפי' אמר פרה מכורה לך וולדה נמי קנה הוולד אלא שאכתי מ"ש ומצאתי להרא"ש אין לו התלות: