דרישה, חושן משפט שד:א
דרישה · Drisha, Choshen Mishpat 304:1
Open in the reader →1המעביר חביות כו' ז"ל המשנה המעביר חבית ממקום למקום ושברה בין ש"ח בין ש"ש ישבע ובגמרא מייתא ברייתא דאמר ר"מ הכי ופליג ר"י ואמר ש"ח ישבע נושא שכר ישלם ור"א אמר (גם זה אני שמעתי) זה וזה ישבע ותמה אני אם יכולין לישבע עכ"ל הברייתא ומפרש שם משמיה דרבי יוחנן דבהכי פליגי דר"מ סבר אף דנתקל פושע הוא מ"מ ס"ל דתק"ח הוא שישבע שלא בכוונה שברו ויפטר דאל"כ אין לך אדם שיעבור חבית ממקום למקום ור"י ס"ל דנתקל לאו פושע הוא אלא הו"ל כגניבה ואבידה דהוי קרוב לפשיעה וקרוב נאונס מש"ה ש"ח ישבע שלא פשע בה ויפטר וש"ש ישלם כדין גניבה ואבידה. ור"א תמה על ר"מ איך יכול ש"ש לישבע דנהי שלא פשע מ"מ הו"ל כגניבה ואבידה ואפי' ש"ח תינח במקום מדרון שלא במקום מדרון ודאי פושע הוא עכ"ל הגמרא ופסקו הפוסקים הרי"ף והרא"ש והרמב"ם דהלכה כר"י בזה דלא חשבינן נתקל פושע ולאפוקי מר"מ דס"ל נתקל פושע הוא. ופסקו כר"מ בהא דס"ל דאף ש"ש פטור בשבועה מתק"ח כנ"ל לא כר"י דס"ל דש"ש חייב לשלם משום דאית ליה דר"י דאיכא תק"ח בזה להיות פטור וממילא נשאר הש"ש אדינא שחייב דאף דלא הוי נתקל פושע מ"מ אונס ג"כ לא הוה אלא כגניבה ואבידה וכנ"ל אלא כר"מ דפוטר אף ש"ש מכח תק"ח מיהו גם בזה דלא קי"ל לגמרי כר"מ דלר"מ אף אם פשע נתקל הוה פטור מכח תקנה זו דהרי ס"ל דכל נתקל פושע הוא ואפ"ה פטרי' ומש"ה ס"ל דאין צריך לישבע אלא שלא בכוונה שברה ונפטר וכנ"ל. והפוסקים פסקו כר"י בהא דנתקל לאו פושע הוא ולא כר"י בהא דחייב ש"ש אלא כסברת ר"מ דמפטר מכח תקנת חז"ל. מיהו דוקא אם לא פשע ומש"ה צריך לישבע שלא פשע בתקלתה הא אם פשע בה אף שלא בכוונה שברו חייב לשלם. והנה רבינו ס"ל מדאמר ר"א הו"ל בתמיהתו שלא במקום מדרון מא"ל ש"מ דס"ל שלא במקום מדרון ודאי פושע הוא וחיייב אפילו ש"ח מדינא לפי מאי דקי"ל דבודאי פשע לא תקנו חז"ל לפטרו אלא שאמרו מצוה לעשות עמו לפנים משורת הדין וכמש"ד ובזה דברי רבינו מבוארים. אבל תימא הוא בעיני שהרי"ף והרא"ש והרמב"ם לא חלקו בין מקום מדרון לשלא במקום מדרון הוא ולא הביאו דברי ר"א שתמה ואמר שלא במקום מדרון הוא ודאי פשיעה ומשמע דס"ל דנתקל אפי' שלא במקום מדרון נפטר אפילו ש"ש משבועה שלא פשע בהם מכח תקנה וכנ"ל וכ"כ הרמב"ם בפ"ג דשכירות והעתיק בש"ע. ולעד"נ ראייה לדבריהם דמדתמה ר"א עליהם ואמר שלא במקום מדרון מא"ל ש"מ דר"מ ור"י דפטרי ש"ח איירי אפילו שלא במקום מדרון וקי"ל כוותייהו וכנ"ל ויש נהפליא שלא הרגיש בזה הב"י לכתוב שדברי רבינו שלא כדברי כל הפוסקים וגם מור"ם לא הזכיר מזה לא בד"מ ולא בש"ע וצ"ע ודו"ק: