שואל ומשיב מהדורא תנינא א:פג

1בשנת תרי"ז ל"ב למב"י ב' בהר י"ז אייר הגיעני מכתב מהרב מו"ה שמואל הלוי העליר אבד"ק ביזנוב במה שאירע ששני אנשים שמעון ולוי הי' להם שותפות בבית ואינו מסומן חלקו של כ"א בפ"ע ויד שניהם שוה בכלו והנה ראובן רצה למכור חלקו לאיש שלא הי' הגון לשמעון וע"כ עשה מעמד עם לוי באם ירצה ראובן למכור חלקו אז יתן לוי לשמעון כך וכך אשר יהי' די לשלם לראובן בעד חלקו והוא יהי' לו חלק ידוע ומצוין בביתו ושמעון ישאר בחלקו אבל לא הי' יכול לגמור הדבר עד שלא גמר ראובן למכור חלקו וב"כ מכר ראובן חלקו לאיש אשר לא נוח לשמעון עתה עמד שמעון לטעון על ראובן טענת מצרנות רק שהודה על אמת שרוצה למכור ללוי חדרים ידועים וע"ז נסתפק מעלתו אם שייך בכה"ג דין מצרנות כיון שמוכר ללוי חדרים ידועים ומסומנים או דלמא כיון דגם לאחר שמכר אינו מוכר רק חדרים ידועים ושמעון עם ראובן לא הי' מסומן א"כ הי' שותף בכולו א"כ אכתי בר מצרן הוא זה תו"ד והנה לפי הטעם שתקנו בר מצרא משום שנוח לו יותר שיהי' לו חלק בזה ויוכל להרחיב גבולו וכל שמכר ללוי חלקו שוב מה בכך שהי' מצרן מ"מ הטעם ל"ש בזה ובלא"ה כיון דהלוקח הוא קנה מה"ת וחז"ל עשו תקנה משום ועשית הישר והטוב וא"כ הו"ל ספק בתקנה וכל ספק בתקנה מוקמינן אדינא כמ"ש הרמב"ם פ"ד מגזילה לענין לקיטו ושכירו יע"ש ועיין במלמ"ל פכ"א ממלוה שלפי כל החילוקים שהזכיר בזה כלם שייכי בנ"ד דספק בתקנה שוב מוקמינן אדינא ומכ"ש במצרן דקי"ל דכל שהוא ספק הלוקח מקרי מוחזק וכל שהוא ספק בתקנה שוב הו"ל הלוקח מוחזק ועיין בסי' קע"ה בסמ"ע סמ"ה ועש"ך שם ס"ק מ"ב וע"כ לפע"ד ברור דבכה"ג ל"ש תקנת בן המיצר ובזה נראה גם הספק השני שרצה להלות לשמעון אחד מקרוביו עבור החלק שקנה הלוקח עפ"י היתר משכנתא בנכייתא והלוקח רוצה לדחותו בטענה שמא רוצה למכור להמלוה חלקו או דלמא דאף אם ירצה למכור אח"כ כל שכעת הוא הלואה שייך ב"מ וכי צריך להיות תמיד בן המיצר לע"ע הוא הלואה לפע"ד כל דהלוקח מוחזק יכול להטיל עליו לשבע ובפרט שגם כעת אין לו טענת המצר גמורה שהרי גם עתה ידור המלוה בחלקו ולא יוכל לעשותו אחת ולהשתמש כאחד ואף דשותף עדיף ממצרן כמבואר סי' קע"ה ס"ה וסמ"ט א"כ י"ל דהוא יותר עדיף מסתם מצרן דעלמא מ"מ לא הוה רק ספק בתקנה והלוקח מוחזק כנלפע"ד ואף דזה מצרן ודאי כל שספק אם יש בזה שייכות מצרנות ואולי אינו מקרי מצרנות הו"ל ספק במצרנות כנלפע"ד:

2והנה בענין ספק בחזקות הנהוגות נראה לפע"ד דיש להעמיד בחזקת מי שמחזיק כעת והטעם דלא עדיף מבן המצר דמעמידין בחזקת הלוקח אף דחז"ל עשו תקנה זו מכ"ש תקנה שהנהיגו אח"כ ולא מוזכר בש"ס ופוסקים קדמונים פשיטא דמספק מוקמינן בחזקת המחזיק כעת ועוד דכל ספק בתקנה הדרן לדינא ועיין מלמ"ל פט"ו מטוען ואף שבכנה"ג חו"מ סי' ק"מ אות ט"ז והלאה לא משמע כן אבל יש לדחות דמפני שהיה הסכמה בחרם לכך החמירו ובמ"ש יתיישב הרבה דברים שהביא בכנה"ג שם ולא נפניתי כעת לעיין בזה:

3והנה בשנתרי"ז עש"ק נשא ב' י"ג סיון הגיעני מכתב משינאווע מהרבנים הדיינים מו"ה יצחק מאיר ומו"ה צבי ליפא פריש נ"י בשני אנשים ששכרו חזקת השכר זה כמה שנים וזה כשנה שבא אחד ושכר מהשר החזקת שכר על כמה שנים וכעת בא אחד מהשנים ותבע חזקתו שהיה לו והריוח שהי' לו ועל להבא רוצה שיהי' שותף בחציו כפי שהי' לו מקודם והשיב המחזיק כעת שירד ברשות ששאל להרב אב"ד ואמר לו שאינו אומר לא איסור ולא היתר וע"כ חשב שאינו עושה איסור ואף שהרב שלח לו אח"כ שיש איסור בדבר כבר הי' עושה מעשה ושכרו ואעפ"כ אם ירצה ליתן לו מעות מחצה כפי המגיע עליו יתן לו המחצה וע"ז עשו ת"כ ואח"כ א"ל כמה פעמים שיתן לו חלקו ולא ענהו והתרה לו שיתן חלקו ובאם לאו לא יהי' לו טו"מ ולא השיב לו כלום וגם טוען שיוכל לברר עפ"י עדים שמחל לו בשביל שלא הצליח במלאכתו והשיב הלה שהחזיק בראשונה שלא מחל לו ומה שלא נתן לו מעות חלקו מפני שא"ל שיתפשר קודם עם השותף השני וכל שלא נתפשר לא רצה ליתן לו ולמה יתן לו והלא אינו עדיין של המחזיק הב' וע"ז פסקו דל"מ מה שהרויח כבר ודאי א"צ ליתן דהרי מחל לו ובשביל ת"כ לא קנה והרי סלק עצמו וכן אם יברר המחזיק כעת שמחל לו אז היה מועיל מחילה כמ"ש המלמ"ל ה' אישות וכן אם יקבל השותף הא' שלכך לא נתן לו מעות שהי' סבור שהוא עדיין לא נתפשר עם השותף השני לא אבד זכותו כמבואר לענין מצרנות בכה"ג דאם לא נתן מעות בשביל שהי' סבור שמגיע לו דמים לא אבד זכותו ובענינים כאלו ל"ש דברים שבלב ולפע"ד הדין עם המחזיק כעת אף שלא יברר כיון דהוא טוען שהיה לו טענות שיוכל לשכור העסק והרב לא השיב לו איסור ע"כ חשב שמותר ואומר מותר שוגג ואף שנתן לו ת"כ אינו עושה שום קנין ומה גם שלא קיים כפי ת"כ ומה לנו בדברים שבלב והא לא עדיף מכל ספק בתקנה שחזר הדין לסיני וה"ה בזה החזקה אינו דין רק מצדו עשית הישר והטוב פשיטא דדברים שבלב ל"מ כנלפע"ד ועיין נתיבות סי' קע"ו ובב"ש סי' צ' אי חזקות מקרי מטלטלין או קרקע ולבי אומר לי שמה שלא נתן המעות הוא שהמתין עד שיראה אם יצליח הלה בהחזקה אז יתן לו חלקו וע"כ איבד זכותו ודברים שבלב לא יוציא מה שזה מוחזק בודאי ואין ספק מוציא מידי ודאי: