דרישה, חושן משפט רמ:ב
דרישה · Drisha, Choshen Mishpat 240:2
Open in the reader →1כגון לענין דרך דקיי"ל מוכר בעין רעה מוכר כו' כדברי רבינו הוא ג"כ ל' התוספות והרא"ש שם ותימה הא קיי"ל כר"ע דפליג עם רבנן בפ' המוכר את הבית (בבא בתרא דף ס"ד) וס"ל דגם מוכר בעין יפה מוכר וכמש"ר סי' רי"ד סט"ו וי"ו ע"ש והתוספות דקדקו וכתבו בשמעתין דפ' נערה הנ"ל בד"ה משום דינא דב"מ ז"ל דאפילו אי ליתא משום דינא דב"מ כגון שהלוקח עצמו הוא מצרן מ"מ יש נ"מ לענין דרך דאפילו למ"ד מוכר בעין רעה מוכר נותן בעין יפה נותן עכ"ל הרי שכתבו דאפילו למ"ד כו' ור"ל דנ"מ זו היא דוקא לרבנן דפליגי עם ר"ע ולמאן דפסק כוותייהו אבל להרא"ש ורבינו שסתמו וכתבו כן כאילו הוא אליבא דהלכתא וקיי"ל כן ק' ונראה דגם אליבא דהלכתא יש נ"מ בזה כגון שראובן שמכר מתחלה שדה זו לשמעון קנה אח"כ שדה אחרת בצד שדה הראשונה ולא היה לשמעון רשות מתחלה לילך לשדהו דרך אותה שדה שקנה ראובן עתה וגם עתה אחר שקנאה ראובן אין לו רשות אחר שלא היתה של ראובן מתחלה בשעת מכירה לשמעון אח"כ בשעה אחת מכר ראובן שדה זו השניה ללוי ולשמעון נתן שטר מתנה על השדה שקנה ממנו כבר ובכה"ג יש לשמעון רשות לילך דרך שדה של לוי דהו"ל כאילו מכר שדה ללוי ונותן שדה שלפנים ממנו לשמעון בבת אחת דעדיפא כח הנותן ויכול לעבור דרך עליו וכמש"ר בסי' רי"ד סי"ו ע"ש וא"ת א"כ גם בשניהן שטרי מכירה מצינו שיש נ"מ בהשני לענין דרך בכה"ג דכתיבנא והיינו שמכר ראובן לשמעון שדהו ואח"כ קנה ראובן שדה אחרת ונשארה בידו וחזר ונתן שטר מכירה אחר לשמעון על שדהו הראשון שמכר לו דאז יש לו דרך ג"כ על שדהו השני די"ל דבכה"ג אין רגיל ליתן לו שטר מכר אחר אלא נותן לו רשות לילך גם דרך שדהו השני א"נ לרבותא כ"כ דאפילו אם מכר גם השני אפ"ה יש להראשון דרך עליה והיינו דוקא ע"י שטר מתנה וק"ל וע"ש בתוס' בד"ה אימור אחולי אחליה כו' דכתבו ג"כ נ"מ לענין מחילה באם קנה הנותן שדה אחרת ביני ביני ומ"מ יש לתמוה דאם כן היה כוונת רבינו לא הו"ל לסתום אלא לפרש כיון דבסתם דרך קי"ל דגם במוכר קנהו הלוקחים לכן היותר נראה דרבינו דקדק לכתוב כגון דרך ולא כתב דיש נ"מ לענין דרך כמ"ש התוספות כדי ליישב זה ולמדנו דודאי לדידן דקיי"ל כר"ע אין לנו נ"מ לענין דרך ומ"מ יש כמה עניינים דיש בהן יפוי כח במתנה ולא במכר והן הן שכתבן רבינו בס"ס רט"ו ס"ט דכתב שם ז"ל וכל אלו שאינן נמכרין בכלל בית חצירו ושדה וכל הנך אחריני אם נתנן לאחר במתנה הכל בכלל כו' ושם כתבתי הטעם דמ"ש מדרך והנה רבינו בא לכתוב ל' התוספות מש"ה נקט בל' דרך והוסיף עליו תיבת כגון להיות בו נ"מ לדידן בשאר דברים דקיי"ל בהן דמתנה עדיף ממכר וק"ל: