דרישה, חושן משפט ריד:יח
דרישה · Drisha, Choshen Mishpat 214:18
Open in the reader →1דהאי לישנא משמע מעולה שבבתים כו' כבר כתבתי בפרישה לשון המשנה והגמרא ושהרא"ש כתב כדברי רבינו ושמסיק וכתב דהכי מסיק בשלהי מנחות דיד בעל השטר על התחתונה ועכשיו באתי להוסיף ולכתוב ביאור דבריו והוא דפריך שם (אהא דאמר ר"נ התם דהאומר שור בשוורי הקדש הגדול שבהם קודש איני והאמר רב הונא בית שבבתי אני מוכר לך מראהו עלייה לאו משום דגרועה לא מעולה שבבתים מיתיבי בית בבתי אני מוכר לך ונפל מראהו נפל ואמאי ליחזי היכי נפל (כלומר אם איתא שנותן לו המעולה א"כ ליחזי אם נפל המעולה פסידא של לוקח ואם לאו פסידא דמוכר) לוקח קאמרת שאני לוקח דיד בעל השטר על התחתונה השתא דאתית להכי אפילו תימא עלייה דגריעה יד בעל השטר על התחתונה ע"כ והנה לכאורה ק' על הרא"ש שמביא ראיה לסתור שהרי המסקנא במנחות משמע דאף האומר בית בבתי אני מוכר לך מראהו עלייה ממש הגרועה וכן הוא דעת הר"ן וכתב שכן הוא דעת הרמב"ם וכן משמע מדברי הרמב"ם בפכ"א דמכירה וצריכין לומר דס"ל לרא"ש ז"ל מדקאמר התרצן לוקח קאמרת בתמיה דק' מאי מתמיה על המקשן הא הוא גופיה השיב לו לפני זה מאי עלייה מעולה ולא חילק בין לוקח לאחריני ואי הדר ביה התרצן הול"ל אלא שאני לוקח ש"מ דהתרצן לא רצה להדר מתירוצו קמא וה"ט משום דס"ל דאף דיד בעל השטר על התחתונה מ"מ האומר בית בבתי ר"ל המיוחד שבבתים ומש"ה ע"כ עלייה דקאמר ר"ל מעולה והא דמראהו נפל היינו טעמא דבית שבבתי אינו ממעט אלא שלא יתן לו עלייה אבל הברירה בידו ליתן לו איזה בית שירצה וכשנפל א' מהן הן טוב הן רע יכול לומר זה הנפול היה דעתי ליתן לך ואף שמסיק וקאמר השתא דאתית להכי כו' אדרבא יש לדקדק מדקאמר אפילו תימא עליייה דגריעה ולא קאמר השתא דאתית להכי עלייה נמי דגריעה ומשום דיד בעל השטר כו' ש"מ דלא לקושטא דמלתא קאמר תלמודא הכי אלא לפלפולא וחידודא בעלמא ור"ל דתו לא צריכינן לשינויא דאמרינן עלייה מעולה אלא אפילו אם נפרש עלייה ממש נמי לא קשיא וכיון דסתמא דגמרא דנדרים מסיק דהא עלייה מעולה ומסקנא דמנחות אינה סותרת זה מסתבר לרא"ש דהכי קיי"ל. ומש"ר ר"ס רמ"א ס"ו כל דברי הרמב"ם ז"ל ועוד דהא אמרינן במנחות בית בבתי אני מוכר לך כו' עד אלא נותן לו עלייה משום דגריעה ע"כ לאו משום שתפס רבינו לעיקר פשטא דלישנא דמסקנא דסוף מנחות דאם כן דבריו סותרים למ"ש כאן אלא משום דהתם להשיג על הרמב"ם קאתי שכתב האומר קרקע מנכסי קנויה לך ל"ק כלום כיון שאינו מסויים וע"ז כתב הלא בגמרא אמרו דקנה ונותן לו עלייה ור"ל לפי מה דס"ל להרא"ש ורבינו דפירושו הוא דנותן לו המעולה פשיטא דקשיא על הרמב"ם אלא אפילו אם נאמר דהרמב"ם ס"ל כר"ן דפירוש עלייה ממש ס"ס ש"מ דקנה מיהו הגרוע אע"פ שלא סיימו והרמב"ם כתב דאפילו תן לי פחות אינו יכול לומר ועוד אכתוב מזה בס"ד במקומו בסימן רמ"א ע"ש גם עיין מ"ש בהגד"מ ס"ס זה במ"ש לדעת הרמב"ם שיש לפרש דבריו מ"ש בפכ"א דמכירה לשני צדדין דס"ל כר"ן או כהרא"ש: